Актуальные статьи

Формы ведения предпринимательской деятельности

Основание общества с ограниченной ответственностью

Заметки о выдаче вида на жительство для иностранца с целью затятия независимой предпринимательской деятельностю в Федеративной Республике Германии

Заключение и прекращение брака граждан Российской Федерации по законодательству Российской Федерации

Применение к «франчайзинг» положений о торговом агенте

О проекте реформы общества с ограниченной ответственностью (О.О.О.) осенью 2007 года

Единый Европейский гражданский процесс- Постановление «О малых процессах в Европейском праве»

Четвертая часть Гражданского кодекса упростит защиту исключительных прав на товарный знак

Право проживания иностранцев: ожидаются изменения законодательства

Избранные замечания по издательскому делу и издательскому праву в Германии




Формы ведения предпринимательской деятельности

Частный предприниматель / частная фирма §§ 1 Abs.1, 2 HGB (торгового кодекса)
(Einzelunternehmer / Einzelfirma)
Если предприниматель ведет дела без партнеров, то он считается частным предпринимателем Предприниматель один принимает все решения и один несет полную и неограниченную ответственность за результаты работы принадлежащей ему фирмы, даже если он назначает другое лицо управляющим (коммерческим директором) или доверенным предприятия.

Преимущества данной формы ведения бизнеса заключаются в быстрой и несложной процедуре регистрации, возможности упрощенного ведения бухгалтерского учета и отчетности, а также в том, что прибыль остается в распрряжении предпринимателя.

Для ведущего так называемый малый бизнес не нужно регистрироваться в торговом реестре.
Недостатком является необходимость в одиночку обеспечивать финансирование фирмы и неограниченная личная материальная ответственность.

Товарищества / Personengesellschaften
Общество гражданского права
(Gesellschaft bürgerlichen Rechts – GbR/BGB-Gesellschaft)
ОГП возникает, если если предпринимательскую или другую деятельность собираются вести совместно два или более лица. Деятельность GbR и взаимоотношения членов общества регулируется в Гражданском кодексе Германии (BGB), §§ 705 – 740 BGB. Данное общество обладает правоспособностью, то есть может обосновывать собственные права и обязанности.

Заключение письменного договора между партнерами об учреждении общества законом не требуется, но рекомендуется.

Членами общества могут быть как физические и юридические лица, а также и другие общества, обладающие правоспособностью. Участники общества совместно принимают решения и несут неограниченную солидарную ответственность за результаты предпринимательской деятельности.

Если GbR занимается промысловой деятнльностью, то каждый из членов общества должен отдельно зарегистрироваться в промысловой палате.
GbR, занимающееся малым промыслом не может иметь собственную фирму.
Управление и представительство GbR его участники осуществляют совместно. Иное регулирование возможно через внесение в учредительный договор.
Компаньены несут неограниченную солидарную и личную ответственность за результаты предпринимательской деятельности. Общее ограничение ответстсвенности невозможно. Ее можно ограничить только через индивидуальное соглашение с другой стороной.
Преимущества данной формы ведения бизнеса заключаются в быстрой и несложной процедуре регистрации, возможности упрощенного ведения бухгалтерского учета и отчетности, довольно свободной форме заключения договора об учреждении общества,
Недостатками являются неограниченная личная материальная ответственность каждого компаньона и также необходимость высокой степени доверия между партнерами, так как разногласия могут быстро привести к распаду общества.

Открытое торговое общество
(Offene Handelsgesellschaft OHG)
Открытое торговое общество – это объединение как минимум двоих лиц, занимающихся торговым промыслом под общим названием (фирмой) и несущих неограниченную ответственность перед кредиторами. Партнеры занимаются таким образом совместной деятельностью, обладают имуществом общества совместно, совместно несут ответственность и риск предприятия.
Условия создания и функционирования ОНG, ответственность их владельцев аналогичны обществу гражданского права (GbR) за исключением некоторых отличий: взаимоотношения между участниками определяются кроме учредительного договора, положением торгового кодекса НGВ (§105-160); более сложный и дорогой порядок регистрации, обязательное занесение в торговый регистр;отсутствие возможности ведения бухгалтерского учета и отчетности в упрощенной форме.
Представлять общество может каждый компаньон отдельно. Если между участниками общества существует другая договоренность, то она должна быть внесена в торговый регистр.
Преимущества данной формы ведения бизнеса заключаются в довольно свободной форме заключения договора об учреждении общества и форме ведения бизнеса,
Недостатками являются неограниченная личная материальная ответственность каждого компаньона, отсутствие возможности ведения бухгалтерского учета и отчетности в упрощенной форме и также необходимость высокой степени доверия между партнерами, так как разногласия могут быстро привести к распаду общества.

Коммандитное общество
(Kommanditgesellschaft - KG)
Командитное общество является особой формой открытого торгового общества (см. выше), состоит как минимум из двух членов, из которых минимум один несет неограниченную ответственность (комплементарий), а другой участник (коммандитист) отвечает только в пределах своего, заранее установленного вклада в общество. Одно лицо не может одновременно быть комплементарием и коммандитистом.
Управление и представительство коммандитного общества может осуществлять только комплементарии. Они обладают теми же правами что и участники OHG. Коммандитисты же лишь получают доходы, зависящие от размера их вклада и доходов, полученных обществом.


Преимущества данной формы ведения бизнеса (дополнительно к преимуществам ОНG) заключаются том, что из-за наличия коммандитистов существует возможность котролирования базы капитала и что управление предприятием находится не у всех членов общества. К тому же эта форма наиболее подходит для ведения семейного бизнеса.
Недостатками являются неограниченная личная материальная ответственность комплементариев, отсутствие возможности ведения бухгалтерского учета и отчетности в упрощенной форме и также необходимость высокой степени доверия между партнерами, так как разногласия могут быстро привести к распаду общества.

GmbH & Co.KG

Особой формой командитного общества является GmbH & Co.KG, в котором комплементарием является общество с ограниченной ответственностью (GmbH), а коммандитистом - физическое лицо. Так как компаньоном, несущим полную ответственность является GmbH, где в свою очередь учредители несут ограниченную ответственность, создается ситуация, когда в персональном обществе ни одно из физических лиц не несет полной ответственности. Не смотря на это GmbH & Co.KG является товариществом.
Для обоих обществ – для KG и для GmbH - должен производится отдельный годовой баланс.
Преимущества данной формы ведения бизнеса заключаются том, что ответственность данного общества фактически ограничена. Управление и представительство может проводить коммандитист и даже третье лицо.
Недостатками являются сложная правовая конструкция, затраты на учреждение комплементария-GmbH, отсутствие возможности ведения бухгалтерского учета и отчетности в упрощенной форме, двойной годовой баланс.

Капитальные общества
(Kapitalgesellschaften)

Капитальные общества отличаются от персональных обществ (товариществ) тем, что являются юридическими лицами со всеми вытекающими из этого правами и обязанностями. Права и обязанности общества независимы от прав и обязанностей его членов. Капитальное общество должно обладать собственным названием (фирмой). Оно также должно быть занесено в торговый регистр и иметь уставной капитал.
Капитальными обществами, которые могут учредить иностранцы-нерезиденты ФРГ и стран ЕС , являются:
· Общество с ограниченной ответственностью (GmbH)
· Акционерное общество (AG).

Общество с ограниченной ответственностью
(Gesellschaft mit beschränkter Haftung - GmbH)
Общество с ограниченной ответственностью – GmbH - является самой распространенной формой капитального общества в Германии. Его деятельность и учреждение регулируются специальным законом (GmbH - Gesetz)
Общество с ограниченной ответственностью должно иметь уставной капитал в размере минимум 25 000,00 евро. Учредителями могут быть одно или более физических и/или юридических лица. Регистрация GmbH осуществляется в суде и представляет собой процесс относительно сложный, длительный и недешевый.
Если учредители не являются постоянными жителями Германии, то иногда от них требуется внесения уставного капитала в полном объеме еще до регистрации.
Уставной капитал не должен постоянно находиться на счету в банке. Деньги могут быть сняты и использоваться по усмотрению руководителей фирмы.
В учредительном договоре GmbH в обязательном порядке должны быть освещены следующие вопросы:наименование общества, местонахождение, Виды деятельности фирм, размер уставного капитала, доля в уставном капитале из участников общества

Про учреждение ООО в Германии см. подробнее в разделе «актуальные статьи».
Как следует из названия ответственность членов общества ограниченна их вкладами в уставной капитал, § 13 Abs. 2 GmbHG. Поэтому ООО является для предпринимателей особо интересной формой ведения бизнеса. Однако в течение последних лет в судебной практике наблюдается тенденция, по которой в некоторых случаях нарушения законодательства к личной ответственности все же привлекаются компаньоны и управляющий ООО.

Акционерное общество
(Aktiengesellschaft AG)
Акционерное общество - это типичная правовая форма для крупных предприятий и как единственная форма имеет доступ к бирже.
Уставной капитал AG разделен на определенное количество акций. Акции могут свободно покупаться и продаваться на рынке. Данный механизм позволяет привлекать средства физических и юридических лиц (акционеров) для финансирования деятельности акционерного общества. Регресс кредиторов возможен на все имущество AG, но не на личное имущество акционеров.
Уставной капитал AG составляет минимум 50 000 Euro.
Порядок создания и деятельность акционерных обществ определяет специальный закон (Aktiengesetz).
Преимущества данной формы ведения бизнеса следующие: существование AG не зависит от изменений состава членов общества, части капитала в форме акций могут легко передаваться, возможность выхода на биржу и связанная с этим независимость от банковских кредитов, возможность влиять на политику предприятия посредством обладания контрольным пакетом акций.
Недостатками являются высокий размер уставного капитала, сложная процедура регистрации, сложная организация общества, строгие законные рамки ведения , за которые нельзя выступать.
Некоторые другие виды объединений

Союз
(Verein)
Для людей, которые кроме коммерческой прибыли преследуют еще какую-либо другую, некоммерческую цель, может быть интересна правовая форма союза.
Особенно в социально-культурной области существует много организаций и проектов, организованых в форме союза.
Организация союза регулируется в гражданском кодексе (BGB). Для организации Союза нужно минимум из 7 человек, которые на учредительном собрании решают организовать союз. Об этом должен быть составлен протокол. У Союза должен быть также свой устав. В заключение, Союз должен быть внесен в регистр союзов участкового суда (Amtsgericht).
В отличии от общества гражданского права (GbR), зарегистрированный Союз является правовым объединением, независящим от личностей его членов, со своими органами управления (правлением и общим собранием) и собственной правоспособностью. Союз несёт ответственность лишь своим имуществом. Другими словами регресс кредиторов возможен на все имущество Союза, но не на личное имущество его членов.
Преимуществами Союза являются налоговые льготы и возможность получить дотации от государства.

Limited by Shares
(„Limited“ или “Ltd.“)
Британская форма Private Company Limited by Shares открывает и в Германии интересные перспективы для предпринимательской деятельности. Limited основывается в великобритании по британским законам и заносится в торговый регистр в Великобритании. Для ее учреждения не требуется вносить минимальный уставной капитал.
Учреждение Limited в ФРГ и регистрация ее в торговом регистре невозможна. Однако возможно открытие дочернего предприятия и запись его в торговом регистре.

Основание общества с ограниченной ответственностью

1.
Согласно § 1 GmbHG в Германии могут создаваться общества с ограниченной ответственностью одним или несколькими физическими или юридическими лицами в соответствии с законными мерами и c любой законно допустимой целью.

Если единственным членом ООО будет является юридическое лицо с официальным местонахождением за пределами Германии, то учредителю необходимо подтвердить существование данного юридического лица (общества) и его правосубъектность согласно немецкому правопорядку.

В этой связи должны учитываться некоторые формальности. В том числе могут быть затребованны следующие документы:

- выписка из иностранной торговой палаты или представление учредительного документа (аналогично § 13 e II торгового кодекса (HGB) );

- при востребовании - предоставление заверенной копии устава общества;

- подтверждение права коммерческого директора общества на создание подобного общества в Германии.

Все документы должны быть предоставлены в оригинале или в заверенной копии. В том случае, если представленные документы составлены не на немецком языке, должен прилагаться заверенный перевод.

Обычно подача названных выше документов не вызывает проблем.

Сложности могут возникнуть в том случае, если в качестве члена будущего ООО должно фигурировать такое общество, существование или юридическая форма которого вызывает сомнения у немецкой стороны.

Немецкая судебная практика неоднократно сталкивалась с данной проблематикой.

В том числе Верховный земельный суд в Дюссельдорфе приговором от 15.12.1994 (GmbHHR 1995, 595) отказался официально признать в Германии основанную в американском штате Делавэр "корпорацию", мотивируя это тем, что эта компания была основана только для достижения выгодной позиции в Германии при использовании либерального и слабого правопорядка американского штата Делавэр.

Следовательно, основаное согласно иностранному правопорядку юридическое лицо (общество), которое должно функционировать в качестве единственного члена ООО, обязано представить неоспоримые доказательства существования этого юридического лица.

2.
Далее необходимо, чтобы заключённый между компаньонами договор об учреждении ООО был нотариально заверен и соответствовал требованиям закона об обществах с ограниченной ответственностью. Желательно внести в договор все важные договоренности, в особенности касающиеся прав и обязанностей членов общества. В учредительном договоре GmbH в обязательном порядке должны быть освещены следующие вопросы:наименование общества и его местонахождение, виды деятельности, размер уставного капитала, доля каждого из участников общества в уставном капитале.

В данном случае целесообразно прибегнуть к помощи адвоката.

3.
Общество с ограниченной ответственностью должно иметь уставной капитал в размере минимум 25 000,00 евро.

Если уставной капитал сотоит только из наличных денег, коммерческий директор при регистрации общества с ограниченной ответственностью в торговой палате должен заверить, что минимум 50% уставного капитала находятся в его свободном распоряжении.

Ответственный вклад может вносится не только в деньгах, но и в форме имущества.

Тем не менее такая форма вклада часто является проблематичной, поскольку регистрирующие органы преимущественно требуют предоставления доказательств стоимости данного вклада, чтобы избежать нанесения убытка кредитору при возможной переоценке имущественного вклада.

Обычно имущественные вклады оцениваются по их фактической стоимости(Высший земельный суд в Дюссельдорфе, GmbHR 1992, 112). Кроме того, имущественные вклады обкладываются налогом с оборота (Высшийй земельный суд в Кельне, GmbHR 1993, 293).

По вышеупомянутым причинам целесообразно использовать в качестве уставного капитала наличный взнос и иметь в распоряжении необходимый для этого основной капитал.

Если речь идет об обществе с ограниченной ответственностью с одним членом общества ( Ein-Mann-GmbH), необходимо, чтобы была внесена как минимум 1/2 необходимого уставного вклада, а для остатка представлена гарантия. Во избежание недоразумуний по поводу взноса уставного капитала следует вносить его сразу полностью.

Уставной капитал не должен постоянно находиться на счету в банке. Деньги могут быть сняты и использоваться по усмотрению руководителей фирмы.

4.
После основания общества с ограниченной ответственностью его нужно зарегистрировать в торговой палате согласно § 12 торгового кодекса Германии (HGB) в официально заверенной форме.

Таким образом осуществляется государственный контроль законности основания и регистрации общества. В противном случае в регистрации должно быть отказано (§ 9 c Закона об обществах с огораниченной ответственностью (GmbHG)).

5.
Ранее часто возникали проблемы, если в качестве коммерческого директора общества назначался человек, проживающий за пределами Германии. Однако в течение последних лет данная проблематика перестала стоять так остро.

Согласно решению земельного суда Ростока, NJW-RR 2004, 398 иностранцы могут без ограничения регистрироваться в качестве коммерческих директоров.

Похожее решение было принято судом земли Берлин от 04.03.2004 (GmbHR 2004, 951).По этому решению регистрация общества с ограниченной ответственностью в торговом реестре может зависеть от того, имеет ли коммерческий директор общества право на жительство в ФРГ, а также право на ведение самостоятельного бизнеса.

В этой связи интересно также решение Высшего Земельного Суда Дрездена 05.11.2002 (GmbHR 2003, 537).

Согласно точке зрения 2-го сената ВЗС Дрездена, для назначения коммерческим директором общества с ограниченной ответственностью иностранца, не являющегося гражданином одной из стран ЕС, к нему не должны выдвигаться выходящие за общие рамки § 6 II GmbHG личные требования. Правомерности назначения коммерческим директором не может противоречить то, что он обладает иным гражданством (здесь Российской Федерации). В частности это не может быть признанно причиной тому, что он не может выполнать его обязанности как коммерческий директор.

6.
Подводя итог, можно сказать следующее:

a)ООО может состоять из одного или нескольких партнеров.

Партнерами могут быть физические и юридические лица. Юридические лица, которые имеют официальное местонахождение за границей, могут также основывать ООО в Германии. При этом они должны доказать свою правоспособность.

Проще всего могут основать общество с ограниченной ответственностью одно или несколько физических лиц из Германии.

b)Иностранный гражданин, а следовательно, и гражданин Российской Федерации, может быть назначен коммерческим директором (управляющим) и как таковой вноситься в торговый реестр.
В некоторых случаях это даже ведет к улучшению его правового статуса по Закону о Праве проживания (Aufenthaltsgesetz).

Заметки о выдаче вида на жительство для иностранца с целью затятия независимой предпринимательской деятельностю в Федеративной Республике Германии

1. Общее

Вместе со структурным и демографическим развитием Европейского Сообщества и Федеративной Республики Германии, последняя коренным образом изменила действующее право для иностранцев.

С принятием закона о пребывании, работе и интеграции иностранцев в территории ФРГ (AufenthG) от 31.07.2004 был создана современный нормативный акт, который соответствует сложившейся в стране миграционной ситуациt и связанными с ней задачами и проблемами.

Этот закон заменил «Закон об иностранцах» (Ausländergesetz), который действовал почти 15 лет.

В новом законе кодифицируется иммиграция иностранцев, в том числе и для занятия независимой предпринимательской деятельностью в Германии.
Данный закон - в противоположность старому – регулирует на каких условиях такая иммиграция возможна. Кроме того, существует возможность независимой проверки законности решений администрации германскими судами.

Обобщая остается отметить, что ситуация иностранцев, планирующих долгосрочное или постоянное пребывание в Германии с целью занятия независимой предпринимательской деятельностью, с вступлением в силу данного закона заметно улучшилась.


2. Пребывание иностранцев с целью затятия независимой предпринимательской деятельностю на территории Федеративной Республике Германии.

a) Вид на жительство по § 21 AufenthG.

Вид на жительство может выдаваться иностранцу для занятия независимой предпринимательской деятельностью в Германии, если:

- существует высокий экономический интерес или особая региональная потребность в данной деятельности

- деятельность может оказать положительное воздействие на экономику и

- финансирование проэкта осуществляется из собственного капитала иностранца или имеется подтверждение на предоставление ему кредита.

По положениям закона данные предпосылки считаются выполненными, как правило, в том случае, если в проэкт инвестируются минимум 1 млн. евро и создаются
10 новых рабочих мест .

Вид на жительство иностранцам, которые старше 45 лет, выдаётся только в том случае, если они располагают соответствующими средствами для обеспечения в старости.

В тексте закона указания, конечно, довольно общие, поэтому каждый конкретный случай требует особой проверки.

В принципе можно сказать, что исключения из вышеупомянутых законных требований в пользу иностранного гражданина возможны в том случае, в результате его деятельности могут ожидаться положительные воздействия для немецкой экономики и для Федеративной Республики Германии в целом.

Сам процесс выдачи вида на жительство ведется Администрацией по делам иностранцев после того, как желающий его получить подаст соответствующее заявление в представительстве Федеративной Республики Германии в своей стране.

Представительство ФРГ только принимает это заявление и передает дальше его компетентному внутреннему органу власти.

Компетентные региональные органы власти, общественно-правовые профессиональные представительства и промышленно-торговая палата по месту запланированной деятельности проверяют инвестиционный план обьекта.

Вместе с заявлением о предоставлении вида на жительство нужно представить следующие документы:

- доказательства профессиональной и специальной пригодности заявителя для исполнения планируемой им деятельности

-при занятии ремеслом - доказательство соответствующей регистрации в списке ремесленных предприятий

-документы, касающиеся объема, вида, объему оборота запланированного предприятия и др.

-при наличии и по востребованию - деловые рекомендации деловых и торговых партнеров

-данные о месте проэкта или предприятия

- доказательства наличия необходимых для инвестиции финансовых средств, экспертизу аудитора

Принимая во внимание данные требования, перед подачей заявления о предоставлении вида на жительство, рекомендуем связаться с ответственными за их выдачу органами власти на месте, чтобы обговорить предпосылки для успешной подачи заявления.
К тому же необходимо ознакомится с экономическим положением в регионе.

В целом обращение с заявлением о выдаче вида на жительство очень сложное и исключительно трудоемкое.

По § 21 IV AufenthG данный вид на жительство выдается сроком на максимум 3 года.

b) неограниченный вид на жительство (Niederlassungserlaubnis)

Данный вид на жительство не ограничен ни временем, ни условиями и разрешает занятия как самостоятельной предпринимательской деятельностью, так и работу по найму.

Неограниченный вид на жительство дает иностранцу возможность полностью интегрироваться.

При определенных условиях у иностранца имеется правовая претензия на выдачу неограниченного вида на жительство. Это значит, что если в выдаче отказано, то можно обратится за помощью в суд.

В отличие от требований, которые кодифицированы в § 9 II AufenthG, в описываемом здесь случае пребывания в ФРГ иностранец может получить неограниченный вид на жительство, если успешно осуществил запланировый проэкт и обладает достаточными средствами для самообеспечения. Следует отметить, что данное регулирование очень либерально. Инвестор должен лишь подтвердить, что он располагает достаточными средствами для жизни и его предприятие успешно работает. При необходимости могут быть дополнительно затребованы подтверждения достаточного обеспечения старости на территории ФРГ (например, пенсионная страховка).

3. Итог

С одной стороны, правила выдачи вида на жительство очень наглядны и ясны.

С другой стороны, для его получения необходимо знать множество деталей и произвести множество действий. Для этого рекомендуется обращатся к адвокатам, которые знают все нюансы и возьмут на себы все хлопоты.


Заключение и прекращение брака граждан Российской Федерации по законодательству Российской Федерации

На основании Статьи 10 Семейного Кодекса РФ (СК РФ) брак заключается в органах записи актов гражданского состояния. Правовые последствия брака порождает только брак, заключенный в государственных органах записи актов гражданского состояния. К числу таких относятся специальные органы – отделы записи актов гражданского состояния, образованные органами государсвенной власти субъектов РФ и действующих при органах местного самоуправления.

Свидетельство о заключении брака содержит следующие данные:

- фамилию (до и после заключения брака), имя, отчество, дату и место рождения, гражданство и национальность каждого из лиц, заключивших брак, дату заключения брака.

- дату составления и номер записи акта о заключении брака, место государсрвенной регистрации брака, дату выдачи свидетельства о заключении брака.

Если граждане РФ, проживающие вне пределов РФ, желают оформить брак за границей, им следует обратиться в дипломатические представительства и консульские учреждения РФ.

Браки между иностранными гражданами, заключенные в России, признаются на основании взаимности действителной в Российской Федерации, если эти лица на момент вступления в брак являлись гражданами иностранного государства.

Также в РФ признаются действительными браки, заключенные между гражданами РФ и иностранными гражданами и лицами без гражданства, в случае их заключения за пределами территории РФ и при условии соблюдения законодательсва государсва, на территории которого они заключены, а также при условии отсутствия обстоятельств, препятствующих заключению брака.

С момента государственной регистрации заключения брака в органах записи актов гражданского состояния у супругов возникают личные и имущественные права и обязанности. Таким образом, каждый из супругов имеет право выбора занятий, профессии, места жительства и пребывания, а также фамилии.

Супруги равноправны в вопросах отцовства, материнства и воспитания детей. Заключенный брак возлагает на супругов обязанности по воспитанию и содержанию несовершеннолетних детей и обязательства по содержанию друг-друга.

Применение к «франчайзинг» положений о торговом агенте

Под «франчайзингом» в международной коммерческой практике понимается вид предпринимательской деятельности, осуществляемой на основе договора, по которому одна сторона - франчайзер (franchisor) - передает другой стороне – получателю франшизы (franchisee) в границах определенного рынка и за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности «франшиз», особый комплекс имущественных и неимущественных прав, который может включать в себя фирменное наименование, товарный знак, иные объекты промышленной и интеллектуальной собственности, технические знания, «ноу-хау».

Сделки франчайзинга часто носят межнациональный характер. Поэтому отношения сторон такой сделки подпадают под действие норм международного частного права, что обуславливает возможность выбора сторонами применимого к договору права и судебной юрисдикции.

Немецкое законодательство допускает, что стороны, которые заключают внешнеэкономическую сделку, могут выбрать применимое к ней право. Как правило, франчайзер добивается того, чтобы в качестве применимого права в договоре было указано право страны местонахождения самого франчайзера. Если франчайзер находится не в Европе, а получателем франшизы является немецкая фирма, то в контракт включается условие, что спор может быть рассмотрен в немецком суде, если промышленной собственности франчайзера будет причинен какой-либо вред, поскольку это позволяет ему оперативно и эффективно реагировать на нарушения своих прав.

Согласно гражданскому праву Германии, при определенных обстоятельствах получатель франшизы имеет право заявить иск франчайзеру о компенсации своих убытков в связи с прекращением договора. Правовым основанием для предъявления такого иск служит статья 89 "б" Торгового Кодекса Германии ( § 89 b HGB ), в которой говорится о торговом представительстве. Поскольку правовое положение получателя франшизы во многом сходно с правовым положением торгового агента, то, указанная статья может применяться к правоотношениям франшизы по принципу аналогии. Поэтому развитие законов о торговом представительстве оказывает прямое влияние на регулирование отношений, касающихся франшизы.

Недавно Высший региональный суд Мюнхена ( Oberlandesgericht ) , рассматривая американо-германский договор о торговом представительстве, в котором содержалось условие о подсудности споров суду США, установил, что такая оговорка не может исключить применение императивных норм (т.е. таких норм, отступление от которых не допускается) немецкого законодательства о праве агента на компенсацию. Из принятого судом решения следует, что при данных обстоятельствах торговый агент имеет право предъявить американской фирме иск в Германии, а не в США.

Истец являлся торговым агентом и имел местонахождение недалеко от Мюнхена. Американская фирма (ответчик) находилась в Калифорнии. Согласно договору, заключенному в 1998 году, агент продавал продукцию ответчика в Германии и Австрии. По этому договору применимым правом являлось право Калифорнии, и споры решались в суде этого штата. В 2004 году американская сторона расторгла договор. Агент потребовал компенсировать возникшие в связи с таким расторжением убытки и подал иск на основании ст. 89 "б" Германского Торгового Кодекса ( § 89 b HGB ) в региональный суд Мюнхена (Landgericht), который отказал в приеме иска, считая, что данный спор подсуден не ему, а калифорнийскому суду.

По жалобе на решение регионального суда, поданной истцом, Высший региональный суд Мюнхена ( Oberlandesgericht ) постановил - торговый агент вправе подать иск в немецкий суд исходя хотя бы из того, что ответчик имеет имущество на территории Германии. Суд решил, что право агента требовать компенсации регулируется императивными нормами международного европейского права, действие которого не может быть исключено сторонами путем выбора другой правовой системы. Императивные нормы немецкого права, касающиеся выплаты торговым агентам компенсации, не могут быть изменены по соглашению сторон договора, если выбранное сторонами право лишает агента права требовать уплаты соответствующей компенсации. Высший суд Мюнхена ( Oberlandesgericht ) указал на то, что существует сильное сомнение относительно того, что калифорнийский суд будет применять императивные нормы законодательства Германии о компенсации, поскольку в договоре стороны подчинили свои отношения действию калифорнийского права.

Исходя из этого решения Высшего регионального суда Мюнхена ( Oberlandesgericht ), можно сделать некоторые выводы. Суд определил, что существует определённая вероятность того, что императивные нормы законодательства Германии, касающиеся вопросов уплаты компенсации торговым агентам, не будет применяться судом Калифорнии. Его решение имеет значение для тех агентских соглашений, в которых стороны выбрали в качестве применимого неевропейское право и подсудность споров за пределами Европейского Союза.

Пока это решение, вроде бы, не имеет непосредственного отношения к франшизе. Можно согласиться с тем, что получатель франшизы, подобно торговому агенту, имеет право требовать компенсации на основании статьи 89 "б" Германского Торгового Кодекса ( § 89 b HGB ). Однако по немецкому праву такой иск может быть заявлен только путем применения норм о торговом представительстве (агентских соглашениях) по аналогии. Статья 89 "б" ( § 89 b HGB ) является императивной нормой международного частного права только в отношении торговых агентов. Это обусловлено тем, что она появилась вследствие принятия Европейским Союзом специальной директивы о торговых агентах, действие которой распространяется не на любых агентов, занимающихся продажей, а только на торговых агентов (Директива № 86/635 от 18 декабря 1986 года).

Упомянутая Директива не регулирует отношения, связанные с франшизой, и поэтому требование получателя франшизы о выплате компенсации на основании статьи 89 "б" ( § 89 b HGB ) по аналогии для европейского суда не образует императивной нормы международного частного права. Если стороны установят, что к договору применяется право какой-нибудь неевропейской страны, то в этом случае получатель франшизы не вправе подать в Германии иск о компенсации, так как немецкий суд не будет обладать соответствующей юрисдикцией.

Тем не менее, даже в отсутствие решения судебных органов европейских стан по этому вопросу можно предположить, что германский суд будет квалифицировать компенсацию получателя франшизы как часть императивного права Германии, что повлечет вынесение соответствующего решения.

О проекте реформы общества с ограниченной ответственностью (О.О.О.) осенью 2007 года

Федеральное правительство Германии хочет уже в конце этого года провести обширную реформу «Закона Об О.О.О.» (GmbH-Gesetz). С помощью этой реформы данная форма организации предприятия должна стать более привлекательной и для уже существующих, и для создаваемых фирм. К тому же будет допущена новая, так называемая, «лёгкая» форма О.О.О..

На данный момент О.О.О. самая популярная форма предприятия в Германии. Так в 2006 году было создано около 50.000 О.О.О..
Надобность реформы объясняется тем, что в Германии растёт огромный интерес к похожей форме организации предприятия, английской «Лимитед» (Limited) . Использование этой формы на территории Германии ранее было незаконно. Но согласно решению Высшего Европейского Суда (г. Страсбург) эта форма организации бизнеса была разрешена во всех странах Европейского Союза. Решающим же фактом стало разрешение использовать форму «Лимитед» компаниям с главным местонахождением и юридическим адресом в Германии. В связи с этим появилась возможность обходить более строгие правила «Закона Об О.О.О.».

Главное отличие О.О.О. от «Лимитед» состоит в том, что для последнего не нужен минимальный уставной капитал. (Напомним, что для О.О.О. обязателен минимальный уставной капитал в размере 25.000 евро.) Благодаря этому «Лимитед» особо интересна для создаваемых фирм, хотя надёжность и серьезность таких предприятий считается в ФРГ сомнительной. При этой оценке многие упускают из виду, что бухгалтерский отчёт для «Лимитед» в отдельных случаях подлежит более жесткому контролю, а проверка итогового баланса более сложная и накладная.

Исходя из вышесказанного, планируемый законопроект содержит два основных пункта:
1. Минимальный капитал О.О.О. будет снижен до 10.000 евро, а сама форма будет упрощена и реформирована;
2. Будет введена новая форма оргпнизации предприятия, в рамках которой будут ставиться минимальные требования к учредителям предприятия, а со временем её можно будет трансформировать в О.О.О..

Итак, минимальный капитал О.О.О. будет снижен до 10.000 евро, но, при этом, эта сумма должна будет вноситься сразу. Это обусловлено тем, что опция минимального взноса будет отменёна. Далее все участники общества будут в обязательном порядке вноситься в «Список участников общества». Благодаря этому «посторонний» всегда сможет составить себе конкретное представление о структуре владельцев общества. Положительно нужно отметить то, что при создании такого О.О.О., это предприятие сможет взять себе юридический адрес, как в Германии, так и за её пределами. Также будет облегчён переход доли общества от одного лица к другому, так как, будет разрешена купля и продажа долей общества. Для индивидуальных предпринимателей будет к тому же отменено обязательное предоставление гарантии(обеспечений), этим должен повыситься их интерес к созданию формы О.О.О..

Для того, что бы предотвратить злоупотребления этими облегчениями, законом будут введены новые гарантии. Так в будущем в торговый реестр будет вноситься адрес общества, на который будут приходить официальные вручения и поставки. Таким образом, будет обеспечена «реальность» общества. Далее будут повышены личные требования к управляющему. В лучае нарушений «экономического законодательства» управляющим, он будет дисквалифицирован, то есть в будущем не сможет больше занимать должность управляющего. Недобросовестное изъятие имущества общества управляющим будет вести также к повышенной личной ответственности последнего за последствия.

Также в законопроэкте разработана совершенно новая правовая форма - «Общество Предпринимателей с ограниченной ответственностью» (О.П.О.О.). Она будет, в целом, соответствовать форме О.О.О., но для её создания не нужен будет минимальный капитал. Вместо этого 25 % прибыли от торговых операций и сделок предприятия должны будут откладываться до тех пор, пока капитал обеспечения (капитал-гарантия) не достигнет 10.000 евро. С этого момента О.П.О.О. можно трансформировать в О.О.О.. Это правило является не обязательным.

В связи с вышесказанным, остается только ждать, когда и в каком объеме будет принята реформа. Правда уже сейчас многие учёные-юристы и также ведущие судьи в области «корпоративного права» склоняются к тому, что такая реформа, ввиду положительного опыта с формой О.О.О, себя не оправдывает, особенно если учесть, что реформа снизит гарантии предприятия и готовит много новых спорных вопросов.

Подводя итог, можно с уверенностью сказать, что дискуссии по поводу «Закона Об О.О.О.», который был принят в 1892 году и вот уже 27 лет как не изменялся, будут продолжаться.


Единый Европейский гражданский процесс- Постановление «О малых процессах в Европейском праве»

13.06.2007 г. совет министров юстиции Европейского Союза принял постановление о регламентации (устройстве) малых процессов в Европейском праве. Такая форма судебного разбирательства должна облегчить процедуру требования задолженностей, истекающих из межгосударственных юридических правоотношений суммой до 2.000,00 €.

Благодаря этому постановлению, которое вступит в силу 01.01.2009 г., образуется единый Европейский гражданский процесс, который будет использоваться во всех странах Европейского Союза, кроме Дании. Тем не менее, предъявитель иска сможет в будущем сам выбрать, какое процессуальное право ему использовать: процессуальное право его страны или процессуальное право предусмотренное постановлением «О малых процессах в Европейском праве».

В ходе вступления в силу постановления «О малых процессах в Европейском праве» процесс «про объявление об исполнимости» будет упразднен. Решения судов, которые будут приниматься на основе этого постановления, могут опротестовываться путем апелляционного производства в Германии, при условии, что присутствуют предпосылки для апелляции.

Надо заметить, что это постановление будет использоваться не во всех процессуальных делах. В спорных делах касающихся трудового, наследственного права, права регулирующего вопрос об оказании материальной помощи, а так же имущественные права супругов будут и далее решаться с помощью процессуальных норм стран, в которых происходят эти конфликты.

Четвертая часть Гражданского кодекса упростит защиту исключительных прав на товарный знак

Представлявшая четвертую часть Гражданского кодекса Екатерина Тиллинг, отметила, что новая часть кодекса будет «единолично» регулировать все стороны защиты интеллектуальной собственности. Тем самым, после вступления в силу с 1 января 2008 года, эта часть заменит шесть ныне действующих законов в сфере охраны прав на результаты интеллектуальной деятельности: закон РФ «Об авторском праве», «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях происхождения товаров», и т.д.

Существенные изменения произойдут в основаниях для отказа в регистрации товарного знака. Так, например, кодекс делает невозможной регистрацию товарного знака тождественного уже имеющемуся доменному имени. Вместе с тем открытым остался вопрос будет ли товарный знак в кириллице тождественным доменному названию в латинской транскрипции, например, «romashka.ru» и «ромашка.ру».

Порядок самой государственной регистрации товарных знаков будет изменен незначительно. Наиболее интересных нововведения будет два. Во-первых, со следующего года ознакомиться с документами заявки на регистрацию знака сможет любое лицо. Во-вторых, при обжаловании решения об отказе в регистрации товарного знака появилась возможность на стадии рассмотрения дела в Палате по патентным спорам внести исправления в сведения, несоответствие которых послужило единственной причиной отказа (п. 2.ст. 1500 ГК РФ). Это могут быть исправления технических ошибок, подача регистрации на новым заявителем и т.д.

Более четко и полно определены исключительные права на товарный знак и способы их реализации. Например, в кодексе закреплена обязанность лицензиата производить и реализовывать товар надлежащего качества, котором помещается товарный знак лицензиара. Кроме того, по кодексу (ст. 1489 ГК РФ) лицензиат и лицензиар будут нести солидарную ответственность за качество товара.

Что касается защиты прав на товарный знак, то в кодексе есть благоприятные изменения. Например, оспорить регистрацию знака в соответствии с кодексом смогут только заинтересованные лица, а не любое лицо как сейчас. Кроме того, появились такие основания для отмены права на товарный знак, как установленное судом злоупотребление правом и недобросовестная конкуренция. Последний случай может столкнуться с трудностями, поскольку факт недобросовестной конкуренции устанавливается в административном, а не судебном порядке.

Право проживания иностранцев: ожидаются изменения законодательства

К осени этого года ожидаются изменения законодательства, регулирующего права проживания иностранцев в Германии.

В ходе этих изменений многие из ныне действующих прав будут ужесточены.
Так например будут изменены право воссоединения семей.

Теперь на право воссоединения с супругом, имеюшим вид на постоянное жительство в Германии, будут иметь только инностранные лица достигшие совершеннолетнего возраста и владеющие немецким языком.
Уровень их знаний немецкого языка будет проверятся в рамках письменного и устного екзамена перед выдачей разрешения на вьезд в страну.

Также новый закон придаст больше внимания интеграции иностранных граждан в германское общество. Так иностранцы, не принимаюшие участия в интеграционных курсах, будут облагатся штрафными санкциями.
Со вступлением в действие нового закона ужесточатся рамки на выдачу вида на жительство в Германии.

Так, например, Берлинский Департамент по делам иностранцев поднимет рамки необходимого для получения вида на жительство в Герании ежемесячного дохода. Это повышение распостранится на все заявления с 01.01.2005 года.
Тем самым Департамент по делам иностранцев оставляет за собой право пересмотра заявлений, в которых доход заявителя находился на грани дозволенного минимума.

Слегка изменён будет также процесс получения бессрочного вида на жительство в Германии.
По новой формулировке закона к категории значительных преступлений, мешающих получить бессрочный вид на жительство, будут относится теперь преступления, наказуемые мин. 3 месячным сроком лишения свободы или денежным штрафом в размере мин. 90 дневных ставок.

Далее в новом законопроекте предусмотрен ввод так называемого вида на жительство в ЕС, что обусловлено разширением Европейского Союза и улучшением связей между европейскими государствами.
С помощью этого новшества иностранцы смогут работать и проживать в странах Европейского Союза.

Избранные замечания по издательскому делу и издательскому праву в Германии

1.Общие замечания к издательскому делу в Германии.

Издательское дело в Германии регулируется в соответствии с общим законодательными нормами предпринимательства, а также Законом об Издательской деятельности, земельными Законами о Прессе и Законом об авторском праве.

Издательство или издатель получает от автора право на использование произведения и заботится со своей стороны об изготовлении и печати произведения и о финансировании публикации. Также он обеспечивает распространение печатных изданий. В случае издания газет издательство дополнительно организовывает оптовый сбыт прессы и рекламу в изданиях.

В Германии находятся несколько сотен издательств, различающихся по величине и объему производства. Наряду с издательскими концернами существуют и издатели – частные предприниматели.

2. Учреждение издательства в Германии

2.1 Правовые аспекты

2.1.1 Форма предприятия


Издательство, как и любое другое предприятие в Германии, может быть основано физическим и / или юридическим лицом. Таким образом, при выборе правовой формы издательства учредитель может выбирать между несколькими моделелями организации предпринимательской деятельности. Если физическое лицо планирует самостоятельно (в одиночку) заниматься издательской деятельностью, то для него предпочтительнее основать частное предприятие, §§ 1 Abs.1, 2 HGB (торгового кодекса).
Возможным является также основание издательства в форме товарищества (GbR) §§ 705 – 740 BGB (Гражданского кодекса ФРГ), общества с ограниченной ответственностью (GmbH) или акционерного общества (АО). Популярной является также форма коммандитного товарищества KG или GmbH und Co . KG.

Частный предприниматель и товарищество несут предпринимательскую ответственность всем своим имуществом. Для учреждения данных предприятий не требуется, однако, взнос в размере минимального капитала.
В случае учреждения издательства в форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества стоит обратить внимание на более сложную процедуру учреждения, более строгие законодательные рамки (GmbHG и АktienG) и условие взноса минимального капитала.

2.1.2 Регистрация предприятия

Изготовление и/или сбыт печатных изделий (изданий) - это род предпринимательской деятельности, для занятия которой требуется промысловое свидетельство (Gewerbeschein). Это предписывается Положением о занятии промыслом (Gewerbeordnung).
Заявление на получение промыслового свидетельства должно быть подано перед началом предпринимательской деятельности в государственном органе промыслового надзора (Gewerbeamt). Данная процедура довольно проста и состоит только в регистрации предприятия. Особое разрешение для ведения издательского бизнеса согласно § 1 Берлинского закона о печати (Berliner Pressegesetz), регламентирующего свободу прессы, не требуется.
Таким образом, после регистрации предприятия издательство считается учрежденным. Государственный орган промыслового надзора (Gewerbeamt) самостоятельно уведомляет об учреждении издательства другие государственные ведомства: налоговую инспекцию, промышленно-торговую палату и земельное ведомство по статистике.

2.1.3 Право на название и товарный знак

В издательстве, организованном как частное предпариятие, название издательства состоит из фамилии и имени издателя ( напр: издательство фамилия имя “). Допустима также дополнительная характеризующая издательство приставка к названию. При учреждении издательства в форме товарищества (GbR) а также в форме любого общества, вносимого в торговый реестр (GmbH, AG), допустимо любое название издательства. Исключение составляют противозаконные названия, а также названия, которые содержат рекламную информацию.

Перед наименованием издательства настоятельно рекомендуется проверять избранное название и логотип в соответствии с правом на торговый знак (марку), так как не исключено, что название издательства уже внесено как марка и защищено таким образом. Государственное ведомство патентов и товарных знаков ФРГ, где производится регистрация и проверка, находится в Мюнхене.

Кроме этого необходимо защитить заголовок запланированного издания. Это важно, в частности, для выпуска журналов и газет (т.н. словестная марка и иллюстрированная марка). Данную проверку необходимо провести перед началом выпуска, чтобы быть установить, не используется ли запланированный заголовок уже другими журналами или газетами. Проверку можно провести посредством справочного пособия „ Уставное руководство по вопросам прессы и рекламы “. Если запланированный заголовок eще не защищен другим издательством или предприятием, то следует разместить следующую заметку в специализированном издании:

„ Со ссылкой на § 5 абз. 3 MarkenG мы заявляем о защите заголовка для … “

Право на использование названия и заголовка возникает автоматически с момента его использования – выхода произведения или издания. С момента размещения заметки, направленной на защиту названия / заголовка, возникает притязание на так называемое преждевременное право использования названия (vorgezogenes Werktitelrecht). Данное право равносильно праву, возникающему при использовании названия.

Публикациям, которые издаются последовательно по частям и у которых не запланировано окончание издания (периодика) присваивается так называемая титульная идентификация „International Standard Serial Number“ (ISSN). Заявление на присвоение ISSN подается в национальном центре ISSN ФРГ при Национальной Библиотеке во Франкфурте-на-Майне (ISSN-Zentrum für Deutschland, Deutsche Nationalbibliothek, Zeppelinallee 4-8 in 60325 Frankfurt / Main).

2.1.4 Аспекты, связанные с Законом о печати

Соглано § 2 Берлинского Закона о Печати (Berliner Pressegesetz) деятельность прессы независима и не регламентируется разрешениями и т.п.

В редакции любого издания должна быть должность «ответственного редактора согласно законодательству о печати».
Согласно § 8 абз. 1 Берлинского Закона о Печати данную должность не имеют права занимать лица, постоянно проживающее за пределами ФРГ, лица, которые согласно решению суда не могут занимать должности в государственных учреждениях, лица моложе 21 года, лица с ограниченной дееспособеностью, а также лица, которые не подлежат полной уголовной ответственности. Согласно § 8 абз. 3 Берлинского Закона о Печати эти ограничения не распространяются на периодические издания в области науки и культуры. Для этих изданий должно быть назначено ответственное лицо, проживающее на территории ФРГ; оно не обязательно должно являтся ответственным редактором.

В заключение нужно отметить, что требования к «ответственному редактору согласно законодательству о печати» одинаковы независимо от того, издаются ли журналы, газеты или рекламные проспекты.

2.1.5 Аспекты налогового права

Деятельность издательства, как и любое предприятия, облагается налогами.
Налог с оборота для печатных изданий составляет на данный момент 7 % . § 19 Закона о налоге с оборота (Umsatzsteuergesetz) открывает для небольшого предприятия возможность получить освобождение от налога с оборота в том случае, если годовой оборот не превышает 17 500,00 Евро.

2.1.6 Аспекты, касающиеся авторского права

По германскому законодательству авторское право возникает автоматически с момента создания произведения. Особой отметки «все права защищены» не требуется. Целью данной отметки может являтся манифестация интереса в соблюдении авторского права.

2.2 Практические аспекты

2.2.1 Варианты построения издательской структуры


В случае планирования крупной издательской структуры, охватывающей несколько изданий и самостоятельно занимающейся реализацией, имеет смысл основать несколько юридически различных предприятий, чтобы ограничивать предпринимательский риск и ответственность, в частности за содержание публицируемых материалов. Возможна организация предприятия в форме небольшого холдинга - акционерного общества, подразделяющегося на несколько ООО, которые одновременно являются акционерами в холдинг-компании.
Так же можно учредить несколько ООО или частных предприятий и затем организовать из них общую структуру.

2.2.2 Редакция издательства
Редакция - это существенная часть издательства. Как уже изложено выше, в редакции должен быть «ответственный редактор согласно законодательству о печати».
Рекомендуем владельцу издательства самому составить редакторскую группу и подчинить ее в допустимой мере и без нарушения прав свободной прессы указаниям владельца.

Само собой разумеется, что редакция должна быть оснащена необходимыми техническими средствами. Если возникнет необходимость, то у нас есть возможность составить соответствующий концепт и помочь в поиске подходящих партнеров.

2.2.3 Полиграфическое производство

Полиграфическим производством печатных изданий в Германии обыкновенно занимается не само издательство, а специализированные предприятия - типографии.

Не исключено, что с экономической точки зрения рациональнее производить печать в другой стране ЕС, а не в Германии.
Возможно ли и рационально ли печатать издание вне экономического пространства ЕС, зависит от характера самого печатного издания.

2.2.4 Сбыт и распространение

Распространение печатной продукции, как и печать, поручается чаще всего специализированным предприятиям. В ФРГ находятся 3 большие фирмы, занимающиеся распространением по всей Германии. В случае, если планируется распространять продукцию на территории всей Германии, то стоит поручить это одному из этих предприятий. Рекомендуется это также в том случае, если целевая группа читаталей живет разбросано на территории Германии.
Если потенциальные читатели и адресаты проживают в определенном регионе, то ис стоит аквирировать нацелено. В этих случаях этим может заниматься также и само издательство.
Возможно также и учреждение небольшого предприятия, занимающегося сбытом, отдельно или в рамках холдинга. Особого разрешения для этого не требуется.

2.2.5 Реклама

Исходя от того, что финансирование печатной продукции в значительной мере осуществляется за счет рекламы, настоятельно рекомендуется размещение рекламных объявлений. Для этого необходимо приобретать рекламных клиентов и заниматся их обслуживанием. Для этого необходим организация рекламного отдела в издательстве.

2.2.6. Презентация в Интернете

Для современного международного предприятия является нормой соответствующая презентация в электронных средствах массовой информации, где возможно более обширное и подробное изложении информации. Для данной области информационного обеспечения действуют такие же правовые нормы, что и для печатных средств массовой информации.


3. Рекомендации

Если запланирована краткосрочная деятельность Германии и / или Западной Европе, и кроме того неизвестно, будет ли обеспечен необходимый экономический успех, то рекомендуем поручить реализацию проекта уже существующим и работающим в данной области структурам. Таким образом возможна экономия времени и ограничение предпринимательского риска (успех и экономическая эффективность) издания.

У нас есть возможность, предоставить помощь в поиске надежных и пользующихся хорошей репутацией партнеров, которые могут к тому же гарантировать хорошее соотношение между услугами и их стоимостью .

Если же планируется расситанный на продолжительный период выход на рынок, то рекомендуем учреждение небольшого акционерного общества, акционерами которого являлись бы ООО. Создание такой конструкции имеет смысл только в случае долгосрочной и продолжительной реализации проэкта по производству и реализации средств массовой информации в Германии.